El cambio en el estatuto de la Ley penal y en los mecanismos de control: flujos migratorios y gubernamentalidad neoliberal

Esta publicación es la primera parte de la tesis doctoral desarrollada en el marco del Programa de Doctorado Problemas Actuales de Derecho penal, del Departamento de Derecho Público General de la Universidad de Salamanca, bajo la dirección de las Profas. Dras. Laura Zúñiga Rodríguez y Cristina Méndez Rodríguez. La tesis, que lleva por título «Delitos contra los derechos de los ciudadanos extranjeros: cambio de paradigma en la ley penal y en los mecanismos de control», fue defendida el día 30 de noviembre de 2009, tras haber sido evaluada por un prestigioso Tribunal conformado por las y los Profs. Drs. Ignacio Berdugo Gómez de la Torre (U. de Salamanca); Juan Terradillos Basoco (U. de Cádiz); Guillermo Portilla Contreras (U. de Jaén); Manuel Cancio Meliá (U. Autónoma de Madrid) y Patricia Faraldo Cabana quienes otorgaron al trabajo la máxima calificación por unanimidad. Las páginas que siguen son el resultado de sus valiosas aportaciones hechas a mi trabajo con calidez y precisas observaciones. Valga esta presentación para agradecer muy sinceramente, ya que ha sido un honor para mí el que hayan aceptado formar parte del Tribunal profesoras y profesores comprometidos y sensibles a los desafíos a los que se enfrenta nuestra disciplina. Asimismo, quisiera agradecer a todas y todos los que han pasado por mí durante estos años de trabajo, desde cerca o desde lejos. Investigar sobre el control de los migrantes y de las políticas de extranjería habla de mí y de la experiencia en el Estado español, de la aventura, de los encuentros, de las potencialidades, de la tristeza, de la discriminación, pero también de las múltiples posibilidades y de la libertad que reportó el vivir en el «in between» entre la península ibérica y el hemisferio sur. En primer lugar, quisiera hacer una agradecida referencia a todas y todos mis compañeros del seminario Antón Oneca de la Facultad de Derecho de la Universidad de Salamanca para celebrar la fuerza y el apoyo que me brindaron cotidianamente, muy especialmente a Rodrigo Cardozo Pozo que lleva la enseñanza contra la injusticia sartreanamente en el corazón y la refleja en su mirada de desierto florido. En segundo lugar, agradecer el apoyo incondicional brindado por mi familia y por las amigas y amigos, que me permitió seguir en los momentos más difíciles, y llegar hasta aquí. Actualmente formo parte del área de Dereito penal de la Universidade da Coruña y, por lo tanto, también a ellos va mi agradecimiento por haberme recibido tan generosamente. Quisiera agradecer en particular a la Profa. Patricia Faraldo Cabana, en primer lugar, por la confianza que depositó en mí al convocarme a formar parte del equipo que dirige, en segundo lugar, por estar a mi lado dispuesta a darme una mano, incluso en los momentos menos felices. Sin querer caer en pretensiones que me exceden, quisiera que este trabajo fuera una aportación a la línea crítica del modelo neoliberal y de las tecnologías que despliega el control actual sobre los migrantes, que atentan contra su autonomía y sus deseos de vivir. Me gustaría que este libro contribuyera a la potencia de construir espacios de agenciamiento colectivo y de líneas de fuga que se encuentren en territorios abiertos y se separen, no sin antes haber sido afectadas mutuamente. PRESENTACIÓN Y PRÓLOGO Patricia Faraldo Cabana NOTA INTRODUCTORIA Y AGRADECIMIENTOS INTRODUCCIÓN CAPÍTULO UNO LA CRISIS DEL ESTADO SOCIAL: EL DERECHO FLEXIBLE 1.1. PLANTEAMIENTO 1.2. EL CAMBIO INSTITUCIONAL 1.3. EL CONTEXTO DE LA GLOBALIZACIÓN. EFECTOS SOBRE EL SISTEMA PENAL 1.3.a. Algunas causas y efectos de la globalización 1.4. ACTORES «GLOBALES» 1.5. CONSECUENCIAS DE LOS PROCESOS GLOBALES EN EL ESTADO-NACIÓN 1.5.a. ¿Se trata de la creación de un nuevo espacio o de la redefinición de los ya existentes? Las políticas «glocales» 1.6. LA RELACIÓN CRÍTICA ENTRE ESTADO, SOBERANÍA Y DERECHO 1.7. EL ORDEN IMPERIAL 1.8. LA LEGITIMACIÓN DEL IMPERIO 1.8.a. Orden: paradigmas moderno y biopolítico 1.8.b. Los confines del contrato social del estado nación 1.9. PAISAJES DEL WARFARE 1.9.a. Comunicación del terror 1.10. EXCEDENCIA Y MOVILIDAD: TRABAJO MIGRANTE 1.11. LOS CÁNONES MODERNOS: LA LEY PENAL Y SU LEGITIMIDAD 1.12. DESPLAZAMIENTO DEL CONTROL. FOUCAULT Y DELEUZE CAPÍTULO DOS CINTA MÖBIUS: ANÁLISIS DEL CONTROL SOCIAL ACTUAL: FRONTERAS Y EXCEPCIÓN PERMANENTE 2.1. PLANTEAMIENTO 2.2. SOCIEDAD DEL RIESGO. MODERNIDAD REFLEXIVA 2.2.a. Crítica a la sociedad del riesgo 2.2.b. Riesgo moderno, opacidad tardía 2.2.c. El riesgo según luhmann 2.3. EPISTEMOLOGÍA DEL RIESGO 2.3.a. Riesgo y decisión 2.3.b. La distribución del riesgo 2.3.c. Riesgo y fiabilidad 2.3.d. Prospect theory 2.3.e. Principio de tolerancia 2.3.f. Principio de precaución 2.3.g. Toma de postura: riesgo y gubernamentalidad 2.4. EL PARADIGMA DE LA PREVENCIÓN 2.4.a. ¿Derecho imperial? 2.4.b. La guerra como paradigma de control 2.5. LA EXCEPCIÓN 2.5.a. El estado de excepción en Schmitt 2.5.b. Anomia y decisión 2.5.c. El homo sacer 2.6. LA MILITARIZACIÓN DEL CONTROL SOCIAL 2.6.a. La «necesidad» del enemigo 2.7. CONTROL SOCIAL MÖBIUS 2.7.a. El sistema penal del Estado de bienestar 2.7.b. La erosión de los límites de los ámbitos público y privado 2.7.c. Las criminologías de la vida cotidiana 2.8. LA PRODUCCIÓN DE ORDEN POSTFORDISTA 2.8.a. Las estrategias de control de la seguridad ciudadana 2.8.b. El encarcelamiento masivo 2.9. LAS TENDENCIAS ACTUALES DE LA POLÍTICA CRIMINAL: FRAGMENTACIÓN DEL DISCURSO 2.9.a. El cambio de racionalidad en los mecanismos de control 2.9.b. Política criminal de la seguridad: la libertad «flexibilizada» CAPÍTULO TRES INMIGRACIÓN: GESTIÓN DE UN GRUPO DE RIESGO 3.1. PLANTEAMIENTO 3.2. MIGRANTES: FENÓMENO GLOBAL/RIESGO GLOCAL 3.2.a. Los dispositivos de control de la inmigración irregular 3.2.b. Las funciones simbólicas del control 3.2.c. Less Eligibility 3.3. LA IRREGULARIDAD CONSTRUIDA: EL ESPACIO SCHENGEN 3.3.a. Los mecanismos de gestión de las fronteras 3.3.b. La Agencia Frontex 3.3.c. ¿Fortaleza Europea? Control biopolítico 3.3.d. Los centros de detención de inmigrantes 3.4. LA EXPULSIÓN. SEGREGACIÓN SELECTIVA 3.5. LA RACIONALIDAD TECNOCRÁTICA: LAS INMEDIACIONES PRODUCTIVAS DE LA GESTIÓN DEL RIESGO CAPÍTULO CUATRO POLÍTICA CRIMINAL DEL ENEMIGO: LA LEY PENAL COMO REDEFINICIÓN DE LOS CONTORNOS DE LA EXCLUSIÓN 4.1. PLANTEAMIENTO 4.2. ¿DERECHO PENAL DEL ENEMIGO? 4.3. DE LA EXCEPCIÓN COMO ESTABILIZACIÓN NORMATIVA 4.4. NORMA Y DECISIÓN 4.5. FIDELIDAD VS. DESOBEDIENCIA 4.6. DESINTERMEDIACIÓN DEL DERECHO: DEL RIESGO DE CONTAMINACIÓN 4.7. NECESSITAS LEGEM NON HABET 4.8. LA DESPERSONALIZACIÓN 4.9. INEFICACIA NORMATIVA E INFIDELIDAD 4.10. RASGOS FENOTÍPICOS DEL «DERECHO PENAL DEL ENEMIGO» 4.11. LA PROTECCIÓN DE LA FUNCIONALIDAD 4.12. LA ALTERIDAD DEMONIZADA 4.13. LA CONSTRUCCIÓN SIMBÓLICA DE SIGNIFICADO BIBLIOGRAFÍA