La privación de la patria potestad

En un momento en que de manera insistente todos los ordenamientos reivindican la protección y defensa de los derechos del menor, la privación de la patria potestad se presenta como una figura cuyo estudio plantea un amplio repertorio de cuestiones de singular interés. Superada su configuración romana, como poder determinante de la sujeción al pater familias, quien ejercía una suerte de derecho subjetivo de naturaleza casi pública sobre los hijos y descendientes, actualmente la patria potestad constituye una institución exclusivamente concebida en interés y beneficio del hijo. A los efectos de realizar este interés prevalente, nuestro Código Civil, en necesaria armonía con la previsión constitucional declarada en el artículo 39.3 de la Norma Fundamental, recoge en su artículo 154 la referencia a determinados deberes y facultades que, a la manera de mínimo exigible, dotan de contenido a la potestad paterna, ejercida «siempre en beneficio de los hijos, de acuerdo con su personalidad». Únicamente desde la anterior consideración encuentra su justificación la excepcional medida de la privación de la patria potestad a quienes de modo natural están llamados a ostentar su titularidad cuando su conducta se distancia gravemente del fin último perseguido por la institución, poniendo en peligro la educación y formación integral de los hijos. Para abordar el estudio de esta institución constituye punto de partida ineludible su regulación legal, localizada de manera esencial en el artículo 170 del Código Civil. La amplitud con que aparece formulada la previsión legal exige, tras la consideración de los presupuestos esenciales para su aplicación y sentado el requisito de la imprescindible intervención judicial («el padre o la madre podrán ser privados total o parcialmente de su potestad por sentencia ...»), una concreta referencia a aquellos supuestos susceptibles de constituir el invocado incumplimiento, habida cuenta de la amplísima facultad discrecional de valoración otorgada al órgano judicial en orden a la ponderación de las específicas situaciones que se le plantean. El presente trabajo centra su interés en constituir una minuciosa ?casi exhaustiva? y detallada ordenación sistemática de los pronunciamientos judiciales más relevantes en torno a los diversos aspectos que se derivan del estudio de la figura de la privación de la patria potestad, sin descuidar las valiosas contribuciones que en su tratamiento ha venido realizando la doctrina ni tampoco la regulación legal vigente que se erige en fundamento imprescindible de la revisión de la institución considerada. ÍNDICE INTRODUCCIÓN I. CUESTIONES PREVIAS 1. La patria potestad como institución concebida en beneficio del menor 1.1. Introducción: sentido de la actual relevancia del interés del menor en el contexto familiar con alguna consideración específica a la mediación familiar 1.2. El principio general del favor minoris como criterio rector del derecho de familia. Valor jurídico y contenido material 1.3. Criterios para la determinación del interés del menor en la mediación familiar 2. Titularidad y ejercicio de la potestad paterna 2.1. Titularidad y ejercicio de la patria potestad. Criterio distintivo 2.2. Concretas posibilidades en orden a la atribución de la titularidad y consiguiente ejercicio de la patria potestad 86 II. LA PRIVACIÓN DE LA PATRIA POTESTAD. FUNDAMENTO LEGAL Y PRESUPUESTOS ESENCIALES DE APLICACIÓN 1. La privación o exclusión de la patria potestad. Su fundamento legal: las normas del Código Civil 1.1. Art. 170 del Código Civil 1.2. Art. 111 del Código Civil 1.3. Art. 92.3 del Código Civil 1.4. Art. 172 del Código Civil 2. Presupuestos esenciales de aplicación. El carácter excepcional de la medida de la privación de la patria potestad y el interés de los hijos 2.1. Previsión general. La interpretación restrictiva de las limitaciones legales a la patria potestad 2.2. Existencia y subsistencia, plenamente probada, de una causa grave, de entidad suficiente para acordar la privación de la potestad paterna 2.3. Razonable oportunidad de la adopción de la medida para la adecuada salvaguarda de la persona e intereses del menor III. REQUISITOS PARA LA PRIVACIÓN DE LA PATRIA POTESTAD: LA EXIGENCIA DE UNA RESOLUCIÓN JUDICIAL 1. Sentencia fundada en incumplimiento de los deberes inherentes a la patria potestad 1.1. Determinación de los «deberes inherentes» a la patria potestad 1.2. Concreción de los casos constitutivos de un supuesto incumplimiento 1.3. Concurrencia de imputabilidad. Recapitulación 2. Sentencia dictada en causa criminal 2.1. Consideración general 2.2. Revisión de supuestos específicos 3. Sentencia dictada en causa matrimonial: el artículo 92.3 del Código Civil 3.1. Presupuesto: la existencia de vínculo matrimonial entre los progenitores 3.2. Supuestos de aplicación IV. ÁMBITO DE LA PRIVACIÓN DE LA PATRIA POTESTAD 1. Supuesto de privación total 2. Supuesto de privación parcial V. EFECTOS DE LA PRIVACIÓN DE LA PATRIA POTESTAD. ESPECIAL CONSIDERACIÓN DEL DERECHO DEL PROGENITOR EXCLUIDO O PRIVADO DE LA PATRIA POTESTAD A COMUNICARSE CON EL MENOR, SIEMPRE EN INTERÉS DE ÉSTE 1. Efecto general: pérdida de la titularidad de la potestad paterna 2. Manifestaciones concretas de la privación de la patria potestad 2.1. Exclusión de los deberes y facultades a los que, respecto de los sometidos a la patria potestad, se refiere el art.154, párrafo segundo (núms. 1.º y 2.º), del Código Civil 270 2.2. Innecesariedad del asentimiento del progenitor privado, o incurso en causa legal de privación de la patria potestad, en el procedimiento de adopción 2.3. Improcedencia inicial de la imposición al menor del apellido del progenitor privado 2.4. La privación de la patria potestad como causa de desheredación o, en su caso, de indignidad para suceder 3. El derecho del progenitor excluido o privado de la patria potestad a comunicarse con el menor 4. La subsistencia del deber de velar por los hijos menores y de prestarles alimentos. Conclusión VI. LA RECUPERACIÓN DE LA PATRIA POTESTAD EN LOS SUPUESTOS DE PRIVACIÓN. SENTIDO Y ALCANCE DE LA TEMPORALIDAD DE LA MEDIDA 1. Previsión general: temporalidad 1.1. La temporalidad como previsión general y el sistema progresivo de reinserción familiar 1.2. Privación temporal y suspensión de la patria potestad 2. Supuesto excepcional: carácter permanente 3. La intervención judicial como requisito legal para la recuperación de la patria potestad en los supuestos de privación 4. La prueba de la cesación de la causa que motivó la privación 5. Efectos de la recuperación de la patria potestad 5.1. Previsión general: la recuperación de la titularidad de la potestad paterna y la cesación de los efectos determinados por la privación. Remisión 5.2. Extinción de la tutela VII. EL PROCEDIMIENTO PARA LA PRIVACIÓN DE LA PATRIA POTESTAD 1. Legitimación activa y pasiva 1.1. Legitimación activa 1.2. Legitimación pasiva: el progenitor supuestamente incumplidor 1.3. El sujeto sometido a patria potestad como afectado por la adopción de la medida. Su consideración como parte en el procedimiento: remisión 2. Cauce procesal adecuado: aspectos principales y recursos 2.1. Competencia 2.2. Procedimiento idóneo 2.3. Especialidad en materia de carga de la prueba 2.4. Posibilidad de revisión, en especial la revisión casacional 3. La intervención del menor en la concreción de su propio interés. El recurso a la audiencia del menor en los procedimientos familiares ÍNDICE CRONOLÓGICO DE JURISPRUDENCIA POR ÓRGANOS JURISDICCIONALES BIBLIOGRAFÍA