El servicio de prevención en la empresa

La obra aborda la configuración y análisis del régimen jurídico del servicio de prevención de riesgos laborales en las empresas como obligación del empresario, y la determinación de los elementos que definen el modelo organizativo, donde el empresario, pese a tener cierta flexibilidad, queda condicionado en su decisión sobre la fórmula organizativa a usar en su empresa. CARACTERÍSTICAS La ineficacia demostrada del modelo existente de organización de la prevención desde la aprobación de la LPRL y su RSP, y la incorrecta trasposición de la Directiva Marco de Seguridad y Salud, hace necesario buscar y analizar los problemas que plantea tal modelo. Este trabajo viene a aclarar una regulación normativa compleja, donde se mezcla lo jurídico y lo técnico, y donde es difícil interpretar lo uno sin lo otro. Por tanto, el mayor potencial del trabajo es el análisis de los problemas pero utilizando no sólo las herramientas jurídicas, sino todas aquellas otras de carácter técnico (informes, dictámenes, documentos técnicos de las asociaciones de servicios de prevención, del INSHT, etc.), que aunque sin carácter vinculante, van a permitir entender e interpreptar una realidad técnico-jurídica compleja. NOVEDADES Las reformas legislativas que se han sucedido a lo largo de los últimos años, son una muestra clara de la justificación del estudio. a) Ley 25/2009, de 22 de diciembre, de modificación de diversas leyes para su adaptación a la Ley sobre el libre acceso a las actividades de servicios y su ejercicio. b) Ley 14/2013 de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización, que modifica la modalidad de asunción por el empresario) c) Todas las modificaciones operadas sobre le Reglamento de los Servicios de Prevención, desde el RD 337/2010, de 19 de marzo; el RD 899/2015, de 9 de octubre; y el RD 598/2015, de 3 de julio d) RD 843/2011, de 17 de junio, por el que se establecen los criterios básicos sobre la organización de recursos para desarrollar la actividad sanitaria de los servicios de prevención y la modificación operada sobre éste con el RD 901/2015, de 9 de octubre. e) Orden TIN/2504/2010, de 20 de septiembre, modificada por la Orden ESS/2259/2015, de 22 de octubre. f) Ley 35/2014, de 26 de diciembre, por la que se modifica el texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social en relación con el régimen jurídico de las Mutuas de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales de la Seguridad Social Además tras veinte años desde la aprobación de la LPRL era necesario volver a repensar un tema que ha sufrido numerosas modificaciones normativas y que ha sido, y sigue siendo, objeto de discusión en todos los foros de prevención. Se trata de un tema que se encuentra en las estrategias de seguridad y salud desde el año 2007 hasta la actualidad, y además, actualmente está en la mesa de debate de la comisión de empleo y seguridad social del congreso de los diputados, con el objetivo de modificar algunas de las disfuncionalidades del modelo de organización que se analizan en este trabajo 20 EL SERVICIO DE PREVENCIÓN EN LA EMPRESA Página 4.2. ¿Puede ser un Delegado de Prevención, al mismo tiempo, Recur-so Preventivo y/o Encargado de la Coordinación? ............................... 4004.3. ¿Puede ser un delegado de prevención, al mismo tiempo, trabaja-dor designado o técnico del Servicio de Prevención Propio? .......... 401 5. Cuadro resumen de los sujetos que realizan funciones preventivas y que deben formar parte de la organización de la prevención en las em- presas ................................................................................................................................... 403III. TRABAJADORES DESIGNADOS COMO MODALIDAD ORGANIZATIVA DE LA PREVENCIÓN ............................................................................................................................ 403 1. Empresas que pueden designar trabajadores encargados de la preven-ción ........................................................................................................................................ 403 2. Empresas que deberían designar trabajadores como modalidad para organizar su sistema de prevención de riesgos laborales ............................ 405 3. Criterios cuantitativos, cualitativos y formales sobre la designación de trabajadores ...................................................................................................................... 4073.1. Requisitos generales para designar trabajadores: sujetos, tiempo y medios .................................................................................................................... 408A. Quiénes pueden ser trabajadores designados ............................... 408B. Disponibilidad de tiempo y de medios: elementos impres-cindibles ............................................................................................................ 410a. Jornada: la suficiencia de tiempo ................................................ 410b. Medios para el desarrollo de la actividad preventiva: la suficiencia de recursos materiales y jurídicos ...................... 412C. Criterios para la determinación del número de trabajadores designados ....................................................................................................... 4133.2. Requisitos específicos para poder ser trabajador designado: ca-pacidad, formación y vínculo con la empresa que le designa ........ 415A. La capacidad y la formación como elementos indispensables para ser trabajador designado ............................................................... 415B. Vínculo jurídico: trabajador por cuenta ajena ............................... 417 4. Obligación de aceptación de la designación por parte del trabajador ..... 4194.1. Ejercicio del poder de dirección y designación de trabajadores ... 4204.2. La movilidad funcional y la modificación sustancial de las condi-ciones de trabajo como instrumentos para designar a los trabaja-dores ........................................................................................................................... 4224.3. Extinción de la modalidad organizativa y extinción del contrato de trabajo .................................................................................................................. 4254.4. Las nuevas condiciones laborales del trabajador designado .......... 427 21 ÍNDICE GENERAL Página 5. Facilidades que la empresa debe conceder para un eficaz cumplimien-to de las funciones preventivas ................................................................................ 4285.1. Disposición de la información y documentación necesaria ........... 4285.2. La importancia de la protección de datos en la información y do-cumentación de vigilancia de la salud ....................................................... 428A. Vigilancia de la Salud, protección de datos y organización de la prevención .................................................................................................. 430B. El trabajador designado como encargado del tratamiento de los datos ............................................................................................................ 432 6. Las garantías del trabajador designado como instrumentos necesa-rios para el adecuado cumplimiento de sus funciones preventivas ....... 4356.1. Cuestiones generales sobre las garantías aplicables a los trabaja-dores designados .................................................................................................. 4356.2. Garantías concretas que la LPRL ha previsto para los trabajadores designados ............................................................................................................... 438A. Apertura del expediente contradictorio ........................................... 438B. Prioridad de permanencia en la empresa ........................................ 439C. No ser despedido ni sancionado y no ser discriminado en el ejercicio de su derecho a la promoción económica y profesio-nal ........................................................................................................................ 443D. Derecho de opción en caso de despido declarado improce-dente ................................................................................................................... 445 7. Obligaciones de los trabajadores designados o con asignación de fun-ciones preventivas .......................................................................................................... 4457.1. La indeterminación legal de las funciones de los trabajadores de-signados .................................................................................................................... 4457.2. La obligación de sigilo del técnico de prevención y el derecho a la seguridad y salud de los trabajadores: una difícil relación .............. 4487.3. El deber de diligencia exigible a los trabajadores designados ........ 4547.4. La especificidad de las funciones del trabajador designado como determinante de su posición obligacional y de responsabilidades dentro de la empresa .......................................................................................... 456IV. ASUNCIÓN DIRECTA DE LAS ACTIVIDADES PREVENTIVAS POR EL EMPRE-SARIO ............................................................................................................................................ 459 1. La libertad del empresario para elegir la modalidad organizativa de asunción propia de la prevención de riesgos laborales ................................ 459 2. Empresas y empresarios que pueden asumir la prevención ...................... 4632.1. Empresas: características que deben reunir ........................................... 465 22 EL SERVICIO DE PREVENCIÓN EN LA EMPRESA Página A. Tamaño de la empresa y centro de trabajo como elementos básicos ............................................................................................................... 465B. Las actividades peligrosas. Una referencia restrictiva y obso-leta ....................................................................................................................... 4682.2. Empresarios: requisitos «sine qua non» que deben cumplir ......... 469A. Habitualidad en el desarrollo de la actividad profesional ....... 472B. La capacidad del empresario para desarrollar las actividades preventivas y la formación necesaria para realizarlas ............... 474 3. Actividades preventivas que pueden realizar los empresarios y activi-dades preventivas prohibidas ................................................................................... 4763.1. Funciones preventivas que pueden realizar los empresarios y cri-terios para determinarlas ................................................................................. 4763.2. Actividades preventivas que los empresarios no pueden realizar .... 477A. Vigilancia de la salud: alcance total de la exclusión legal ......... 477a. Breve referencia a la regulación y contenido de la vigilan-cia de la salud ........................................................................................ 478b. Argumentos que justifican que el empresario no pueda realizar la vigilancia de la salud: el derecho a la intimidad y la capacidad y especialización formativa ............................ 480B. Otras actividades que pueden quedar excluidas .......................... 483GUÍA BÁSICA Y ESQUEMAS DE MODALIDADES DE ORGANIZACIÓN DE LA PREVENCIÓN .................................................................................................................................... 485GUÍA ESPECÍFICA DE LA ORGANIZACIÓN DE LOS RECURSOS HUMANOS Y MATERIALES EN LA ESPECIALIDAD DE MEDICINA DEL TRABAJO .......................... 505INFORMES, DICTÁMENES Y GUÍAS INTERPRETATIVAS ................................................ 509