Manual de Derecho penal. Teoría general del Derecho penal 7-ed 2017

Esta constituye la primera traducción al español de la séptima y última edición del manual de Prof. Harro Otto. Se trata de un manual verdaderamente único en el panorama actual. Y ello porque está concebido especialmente para los estudiantes de las Facultades de Derecho, pero, a su vez, se dirige a los estudiosos de la Parte General del Derecho penal, lo que lo aproxima a un auténtico tratado. Es uno de los manuales clásicos entre la doctrina, de cita obligada en cualquier investigación académica y tiene, a la vez, una dimensión práctica ineludible para todo jurista que se enfrente a cuestiones de la Parte General a la hora de resolver casos. Aunque el manual de Otto está referido al Derecho positivo alemán, ello no le resta un ápice de utilidad y relevancia en otros Ordenamientos, especialmente en el español y en los del mundo latino, pues es bien sabido que los problemas teóricos son idénticos, que los preceptos de la Parte General tienen una similitud extraordinaria e incluso que sus interpretaciones jurisprudenciales no suelen divergir en exceso. Índice Presentación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13 Prólogo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 Abreviaturas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 Primera parte: Introducción § 1: El delito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 I. La definición formal del «delito» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 II. El contenido material del «delito» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26 III. Delito y ordenamiento jurídico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41 IV. Objeto de la teoría del delito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42 § 2: Derecho penal y dogmática jurídico-penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 I. El programa del art. 103, ap. 2, GG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 II. La realización del programa del art. 103, ap. 2, GG . . . . . . . . . . . . 52 III. Excurso: El ámbito de validez del Derecho penal alemán . . . . . . . . . . 66 § 3: Historia y futuro del Derecho penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69 I. Acerca de la historia del Derecho penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69 II. El futuro del Derecho penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71 III. Material para reflexionar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73 IV. Europeización del Derecho penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74 § 4: Clasificación de los delitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77 I. Crímenes y delitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77 II. Delitos de comisión y de omisión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77 III. Delitos de resultado y delitos de mera actividad . . . . . . . . . . . . . . . . . 78 Índice 8 IV. Delitos de lesión y delitos de peligro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79 V. Delitos de estado y delitos permanentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80 VI. Delitos comunes y delitos especiales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80 VII. Delitos de propia mano . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80 Segunda parte: Los elementos del delito Capítulo primero: El tipo de injusto Primera sección: Aclaraciones conceptuales § 5: La teoría del tipo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83 I. Texto de la ley y tipo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83 II. Los diferentes conceptos de tipo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84 III. Consecuencias dogmáticas a partir de la comprensión del concepto de tipo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88 IV. Tipo penal y concepto de acción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92 Segunda Sección: El delito doloso de comisión § 6: L a imp utación objetiva de un resultado a la persona del autor: el «principio de incremento del riesgo» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99 I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99 II. La imputación objetiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101 III. Los elementos de la imputación objetiva del resultado . . . . . . . . . . . . 103 IV. Problema especial: El principio de la adecuación social . . . . . . . . . . . 127 § 7: Los elementos subjetivos del tipo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131 I. Diferenciación entre conducta dolosa e imprudente . . . . . . . . . . . . . . . 131 II. El llamado elemento cognitivo del dolo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131 III. El llamado elemento volitivo del dolo: la conducción del acontecer por parte del autor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140 IV. Ubicación sistemática del dolo en la estructura del delito . . . . . . . . . . 147 V. Consciencia del injusto como elemento del tipo de injusto . . . . . . . . . 152 VI. Problemas especiales dentro del tipo de injusto . . . . . . . . . . . . . . . . . 157 VII. Consecuencias para la estructura del delito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166 § 8: Tipos limitadores del deber ? Causas de justificación . . . . . . . . . 169 I. Punto de partida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170 II. Legítima defensa (y legítima defensa de terceros), § 32 StGB . . . . . . . 175 III. Consentimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201 IV. Consentimiento presupuesto y presunto, gestión de negocios sin encargo, actuación en interés del lesionado, consentimiento hipotético . 208 V. De la problemática de otras causas de justificación tipificadas . . . . . . 211 VI. Estado de necesidad justificante, § 34 StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 219 Manual de Derecho Penal 9 VII. Estado de necesidad justificante ? Colisión de deberes ? Ámbito libre de regulación jurídica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 230 VIII. El recurso directo al principio del interés preponderante . . . . . . . . . . 233 IX. Examen práctico por niveles (provisional) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235 X. Ejercitación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 236 XI. Excurso: Desvalor de acción y desvalor de resultado en el Derecho penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238 Tercera Sección: El delito doloso de omisión § 9: El delito doloso de omisión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243 I. Fundamentos de la responsabilidad por el delito de omisión . . . . . . . 243 II. Posiciones de garante en virtud de la función de protección de un bien jurídico determinado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 258 III. Posiciones de garante en virtud del deber de vigilancia de una fuente de peligro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 269 IV. El alcance de la responsabilidad del garante . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 280 V. La estructura del delito de omisión impropia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 284 Cuarta Sección: Delito imprudente y delito cualificado por el resultado § 10: El delito imp rudente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291 I. La imputación del resultado dentro de la responsabilidad por imprudencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 292 II. La estructura del delito imprudente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 303 III. Consecuencias para planteamientos de problemas en particular . . . . . 305 § 11: El delito cualificado por el resultado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 309 I. Construcción del delito cualificado por el resultado . . . . . . . . . . . . . . 309 II. Examen práctico por niveles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313 Capítulo segundo: La culpabilidad § 12: El concept o de culpabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 317 I. El origen del concepto de culpabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 317 II. Diferenciación entre antijuridicidad y culpabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . 318 III. Definición de contenido del concepto de culpabilidad . . . . . . . . . . . . 320 § 13: Las causas de exclusión de la culpabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . 329 I. Minoría de edad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 329 III. Capacidad de culpabilidad disminuida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 338 IV. El error de prohibición . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 339 Índice 10 § 14: C ausas de exculpación: Prohibiciones de reprochar la culpabilidad existente bajo ciertas circunstancias . . . . . . . . . . . 343 I. Exclusión de la culpabilidad y exculpación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 343 II. Las regulaciones en particular . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 344 Capítulo tercero: Consecuencias sistemáticas § 15: Error en el ámbito del tipo de injusto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 357 I. El significado de las llamadas teorías del error . . . . . . . . . . . . . . . . . . 357 II. Las teorías del error . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 358 III. La problemática del llamado doble error . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 369 § 16: Error en el ámbito de la culpabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 373 II. Planteamiento del problema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 374 III. Consecuencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 376 § 17: C omp aración entre los diferentes esquemas estructurales del delito consumado de resultado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377 I. Esquema estructural unitario para las diferentes formas del delito . . . 377 II. El delito doloso de comisión según la estructura final de la doctrina dominante . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 378 III. Delito imprudente de comisión (según la opinión dominante) . . . . . . 379 IV. Delito doloso de omisión impropia (según la doctrina dominante) . . . 380 V. Delito imprudente de omisión impropia (según la opinión dominante) . 381 VI. El esquema estructural ? un esquema de pensamiento . . . . . . . . . . . . 381 Tercera parte: Tentativa y desistimiento § 18: La tentativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 385 I. Los niveles del delito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 385 II. El tipo de la tentativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 388 III. Esquema estructural . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 397 IV. Planteamiento de problemas especiales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 398 § 19: Desistimiento de la tentativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 411 I. La intención del legislador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 411 II. El desistimiento del autor único, § 24, ap. 1, StGB . . . . . . . . . . . . . . . 413 III. Desistimiento en caso de varios intervinientes: § 24, ap. 2, StGB . . . . 431 IV. Desistimiento e interrupción de la relación de imputación . . . . . . . . . 433 V. Problemas particulares del desistimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 434 § 20: Causas personales de exclusión y levantamiento de la pena . . . 439 I. Causas personales de exclusión de la pena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439 II. Causas personales de levantamiento de la pena . . . . . . . . . . . . . . . . . 439 Manual de Derecho Penal 11 III. Atenuación facultativa de pena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439 IV. Error sobre una causa de exclusión o de levantamiento de la pena . . 440 Cuarta parte: Autoría y participación § 21: Autoría . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 443 I. Autoría como problema de posición . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 443 II. Delimitación entre autoría y participación en los delitos de comisión . 445 III. Delimitación entre autoría y participación en los delitos de omisión . 452 IV. Los tipos de autor en particular . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 456 V. Planteamiento de problemas particulares de la teoría de la autoría . . 470 VI. Indicaciones sobre la estructura del delito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 478 § 22: Participación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 485 I. La accesoriedad de la participación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 485 II. Presupuestos de la inducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 491 III. Presupuestos de la complicidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 499 IV. La llamada participación necesaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 507 V. Participación en el delito cualificado por el resultado . . . . . . . . . . . . . 508 VI. La tentativa de intervención, §§ 30, 31 StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 509 VII. El actuar para otro (responsabilidad del órgano o del representante), § 14 StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 512 VIII. Recomendaciones sobre la estructuración . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 515 Quinta parte: Concursos y constatación alternativa § 23: Concursos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 519 I. Pluralidad de hechos ? concurso real ? § 53 StGB . . . . . . . . . . . . . . . . 519 II. Unidad de hecho ? concurso ideal ? § 52 StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . 520 III. El llamado concurso de leyes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 526 § 24: Constatación alternativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 529 I. Aplicabilidad del principio «in dubio pro reo» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 529 II. La constatación alternativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 530 III. La llamada alternatividad del supuesto de hecho . . . . . . . . . . . . . . . . 532 Bibliografía para el estudio de la Parte General del Derecho penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 535 Índice temático . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 543